Malheureusement, la seule façon d’obtenir une réponse définitive sur la question de savoir si un usage particulier est un usage loyal est de le faire résoudre par un tribunal fédéral. Les juges utilisent quatre facteurs pour résoudre les litiges relatifs à l’usage loyal, comme expliqué en détail ci-dessous. Il est important de comprendre que ces facteurs ne sont que des lignes directrices que les tribunaux sont libres d’adapter aux situations particulières au cas par cas. En d’autres termes, un juge dispose d’une grande liberté lors de la détermination de l’usage loyal, de sorte que l’issue d’un cas donné peut être difficile à prévoir.
Les quatre facteurs que les juges prennent en compte sont :
- le but et le caractère de votre utilisation
- la nature de l’œuvre protégée par le droit d’auteur
- la quantité et la substantialité de la portion prise, et
- l’effet de l’utilisation sur le marché potentiel.
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Le facteur de transformation : Le but et le caractère de votre utilisation
Dans une affaire de 1994, la Cour suprême a souligné ce premier facteur comme étant un indicateur important de l’usage loyal. Il s’agit de savoir si le matériel a été utilisé pour aider à créer quelque chose de nouveau ou s’il a simplement été copié mot à mot dans une autre œuvre. Lorsque vous reprenez des parties d’une œuvre protégée par le droit d’auteur, posez-vous les questions suivantes :
- Le matériel que vous avez repris de l’œuvre originale a-t-il été transformé par l’ajout d’une nouvelle expression ou d’un nouveau sens ?
- Est-ce que de la valeur a été ajoutée à l’original en créant de nouvelles informations, une nouvelle esthétique, de nouvelles perspectives et compréhensions ?
Dans une parodie, par exemple, le parodiste transforme l’original en le portant au ridicule. Dans le même temps, une œuvre ne devient pas une parodie simplement parce que l’auteur modèle les personnages sur ceux que l’on trouve dans une œuvre célèbre.
Des objectifs tels que l’érudition, la recherche ou l’éducation peuvent également être qualifiés d’utilisations transformatives parce que l’œuvre fait l’objet d’un examen ou d’un commentaire.
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Déterminer ce qui est transformatif – et le degré de transformation – est souvent difficile. Par exemple, la création d’une encyclopédie Harry Potter a été déterminée comme étant « légèrement transformative » (parce qu’elle rendait les termes et lexiques Harry Potter disponibles en un seul volume), mais cette qualité transformative n’était pas suffisante pour justifier une défense d’usage loyal à la lumière de l’utilisation extensive verbatim du texte des livres Harry Potter. (Warner Bros. Entertainment, Inc. v. RDR Books, 575 F.Supp.2d 513 (S.D. N.Y. 2008).)
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La nature de l’œuvre protégée par le droit d’auteur
Parce que la diffusion de faits ou d’informations profite au public, vous avez plus de latitude pour copier des œuvres factuelles telles que des biographies que des œuvres fictionnelles telles que des pièces de théâtre ou des romans.
En outre, vous aurez un cas plus solide d’utilisation équitable si vous copiez le matériel d’une œuvre publiée que d’une œuvre non publiée. Le champ d’application de l’usage loyal est plus étroit pour les œuvres non publiées, car un auteur a le droit de contrôler la première apparition publique de son expression.
La quantité et la substantialité de la partie prélevée
Plus vous en prenez peu, plus il est probable que votre copie soit excusée comme un usage loyal. Cependant, même si vous prenez une petite partie d’une œuvre, votre copie ne sera pas un usage loyal si la partie prise est le « cœur » de l’œuvre. En d’autres termes, vous risquez davantage de rencontrer des problèmes si vous prenez l’aspect le plus mémorable d’une œuvre. Par exemple, ce ne serait probablement pas un usage loyal de copier le riff de guitare d’ouverture et les mots « I can’t get no satisfaction » de la chanson « Satisfaction ».
Cette règle – moins c’est plus – n’est pas nécessairement vraie dans les cas de parodie. Un parodiste est autorisé à emprunter pas mal de choses, même le cœur de l’œuvre originale, afin de conjurer l’œuvre originale. C’est parce que, comme l’a reconnu la Cour suprême, « le cœur est aussi ce qui évoque le plus facilement la parodie, et c’est le cœur que vise la parodie ». (Campbell v. Acuff-Rose Music, 510 U.S. 569 (1994).)
L’effet de l’utilisation sur le marché potentiel
Un autre facteur important d’utilisation équitable est de savoir si votre utilisation prive le titulaire du droit d’auteur de revenus ou sape un marché nouveau ou potentiel pour l’œuvre protégée par le droit d’auteur. Priver un titulaire de droits d’auteur de revenus est très susceptible de déclencher une action en justice. Cela est vrai même si vous n’êtes pas en concurrence directe avec l’œuvre originale.
Par exemple, dans un cas, un artiste a utilisé sans autorisation une photographie protégée par le droit d’auteur comme base pour des sculptures en bois, copiant tous les éléments de la photo. L’artiste a gagné plusieurs centaines de milliers de dollars en vendant les sculptures. Lorsque le photographe a intenté une action en justice, l’artiste a affirmé que ses sculptures constituaient un usage loyal car le photographe n’aurait jamais envisagé de faire des sculptures. Le tribunal n’a pas été d’accord, déclarant qu’il importait peu que le photographe ait envisagé de faire des sculptures ; ce qui comptait, c’était l’existence d’un marché potentiel pour les sculptures de la photographie. (Rogers v. Koons, 960 F.2d 301 (2d Cir. 1992).)
Encore, la parodie bénéficie d’une analyse de l’usage loyal légèrement différente en ce qui concerne l’impact sur le marché. Il est possible qu’une parodie puisse diminuer ou même détruire la valeur marchande de l’œuvre originale. Autrement dit, la parodie peut être si bonne que le public ne pourra plus jamais prendre l’œuvre originale au sérieux. Bien que cela puisse entraîner une perte de revenus, il ne s’agit pas du même type de perte que lorsqu’un contrefacteur s’approprie simplement l’œuvre. Comme l’a expliqué un juge, « l’effet économique d’une parodie qui nous intéresse n’est pas son potentiel de destruction ou de diminution du marché de l’original – toute mauvaise critique peut avoir cet effet – mais le fait qu’elle réponde à la demande de l’original ». (Fisher v. Dees, 794 F.2d 432 (9th Cir. 1986).)
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Le « cinquième » facteur d’usage loyal : Êtes-vous bon ou mauvais ?
Lorsque vous examinez les cas d’utilisation équitable, vous pouvez constater qu’ils se contredisent parfois ou entrent en conflit avec les règles exprimées dans ce chapitre. L’usage loyal implique des jugements subjectifs, souvent affectés par des facteurs tels que le sens personnel du bien ou du mal d’un juge ou d’un jury. Malgré le fait que la Cour suprême a indiqué que le caractère offensant n’est pas un facteur d’utilisation équitable, vous devez savoir qu’un juge ou un jury moralement offensé peut rationaliser sa décision contre l’utilisation équitable.
Par exemple, dans un cas, un fabricant de cartes de nouveauté a parodié les poupées pour enfants à succès les Cabbage Patch Kids. La série de cartes parodiques était intitulée les Garbage Pail Kids et utilisait des noms et des personnages horribles et grotesques pour se moquer de l’image saine des Cabbage Patch Kids. Certains experts en droit d’auteur ont été surpris lorsqu’un tribunal fédéral a considéré la parodie comme une violation et non comme un usage loyal. (Original Appalachian Artworks, Inc. v. Topps Chewing Gum, Inc., 642 F.Supp. 1031 (N.D. Ga. 1986).)